영문 계약서 검토 방법과 주요 조항: Indemnification/Limitation of Liability 협상 포인트

해외 거래처로부터 영문 계약서를 받았을 때, "무엇을 어디부터 읽어야 할지 모르겠다", "어떤 조항이 중요한지 판단할 수 없다", "수정을 제안하고 싶은데 영어로 어떻게 말해야 할지 모르겠다"와 같은 고민은 법무 부서뿐만 아니라 해외 거래를 담당하는 사업 부서 담당자에게도 공통적으로 나타납니다.

영문 계약서는 언뜻 보기에 방대하고 복잡해 보이지만, 사실 일정한 패턴이 있습니다. 구조를 이해하고 리스크 영향이 큰 주요 조항을 검토하는 방법을 파악하면 효율적으로 검토하고 협상 포인트를 가려낼 수 있습니다.

이 글에서는 영문 계약서를 효율적으로 검토하는 절차를 3단계로 정리하고, 리스크 영향이 큰 5가지 주요 조항—Indemnification, Limitation of Liability, Representations & Warranties, Termination, Governing Law & Dispute Resolution—을 검토하는 방법과 협상 포인트를 사업 담당자도 이해할 수 있는 수준으로 해설합니다.

영문 계약서를 '읽기 어려운' 진짜 이유—법률 영어의 3가지 장벽

영문 계약서를 제대로 읽지 못하는 원인은 단순히 영어 실력 부족 때문만은 아닙니다. 법률 영어에는 일반적인 비즈니스 영어와는 다른 3가지 구조적 장벽이 있습니다.

장벽①: 문장이 비정상적으로 길다. 영문 계약에서는 하나의 조항이 수 줄에서 수십 줄에 이르는 경우가 드물지 않습니다. 주어와 서술어 사이에 수식어구가 연달아 나오고, "including, without limitation,"(~을 포함하되 이에 국한되지 않음)이나 "arising out of or in connection with"(~에서 또는 이와 관련하여 발생하는)과 같은 삽입구가 여러 겹으로 들어갑니다. 이 구문에 익숙하지 않으면 문장의 주어와 서술어를 놓쳐 "결국 무슨 말을 하는지" 알 수 없게 됩니다.

장벽②: 일상 영어와 의미가 다른 법률 용어. 영문 계약에서 shall은 '~해야 한다'(의무), may는 '~할 수 있다'(권리), notwithstanding은 '~에도 불구하고', provided that은 '단, ~인 경우에 한하여'라는 특정한 법적 의미를 가집니다. 이를 일상 영어의 감각으로 읽으면 권리와 의무의 관계를 정반대로 해석할 위험이 있습니다.

장벽③: 영미법 고유의 개념. Indemnification(보상), Representations & Warranties(진술 및 보증), Limitation of Liability(책임 제한)와 같은 개념은 일본 민법에 직접적으로 대응하는 개념이 없어, 한국어로 번역하는 것만으로는 본질을 이해하기 어렵습니다. 예를 들어, 영미법에서 Indemnification은 과실을 요건으로 하지 않는 엄격 책임(Strict Liability) 사상에 기반하는 경우가 많아, 일본법의 손해배상(귀책사유를 전제로 함)과는 근본적으로 다릅니다.

이 3가지 장벽을 넘기 위해서는 영문 계약서의 구조를 이해하고 주요 조항의 패턴을 익히는 것이 가장 효율적입니다. 다음 섹션에서 실무자를 위한 검토 가이드를 제공합니다.

영문 계약서 검토 3단계—효율적인 순서

영문 계약서를 첫 페이지부터 순서대로 읽기 시작하는 것은 가장 비효율적인 접근 방식입니다. 효율적인 검토는 다음 3단계로 진행합니다.

Step 1: 전체 구조 파악

먼저, 계약서 전체 구성을 30분 이내에 훑어봅니다. 영문 계약서는 일반적으로 다음과 같은 구조를 가집니다.

계약서 서두에는 Recitals(전문/Whereas 조항)가 있어 계약 체결의 배경과 목적을 기술합니다. 다음으로 Definitions(정의 조항)가 이어져 계약에서 사용되는 핵심 용어의 정의를 나열합니다. 그 후, 거래의 구체적인 조건(제품/서비스 내용, 가격, 납기, 지급 조건 등)이 규정되고 각 당사자의 권리 의무가 상세히 기술됩니다. 후반부에는 General Provisions(일반 조항)로서 Indemnification, Limitation of Liability, Termination, Confidentiality, Governing Law 등이 나열되며, 마지막으로 Signature(서명)와 Exhibits/Schedules(별지)가 첨부됩니다.

이 전체적인 그림을 먼저 머릿속에 넣으면 각 조항이 계약의 어느 부분에 위치하며 어떤 역할을 하는지 파악할 수 있습니다.

Step 2: 고위험 조항 식별

전체 구조를 파악했다면, 다음으로 리스크 영향이 큰 조항에 표시를 합니다. 영문 계약에서 가장 리스크가 큰 조항은 다음 5가지입니다.

Indemnification(보상 조항), Limitation of Liability(책임 제한 조항), Representations & Warranties(진술 및 보증 조항), Termination(계약 해지 조항), Governing Law & Dispute Resolution(준거법 및 분쟁 해결 조항)—이 5가지를 우선적으로 정독함으로써 계약 전체의 리스크 프로필을 효율적으로 파악할 수 있습니다.

Step 3: 주어와 서술어 확인

고위험 조항을 정독할 때 가장 중요한 것은 '주어'와 '서술어'를 정확히 파악하는 것입니다. 영문 계약 조항은 문장이 길고 수식어구가 많아 주어(권리 의무의 주체 = 누가)와 서술어(권리 의무의 내용 = 무엇을 하는가/하지 않는가)를 놓치기 쉽습니다.

실무적인 팁으로는, 먼저 주어를 파악하고("The Supplier shall..."), 다음으로 shall/may/shall not 뒤에 오는 동사를 찾은 후("...shall indemnify and hold harmless..."), 그 뒤에 이어지는 목적어와 조건을 읽는 순서가 효율적입니다. 수식어구는 일단 건너뛰고, 골격(누가 → 무엇을 한다 → 누구에게 → 어떤 조건으로)을 먼저 파악한 후 세부 사항을 읽어보세요.

[주요 5개 조항] 영문 계약에서 리스크 영향이 가장 큰 조항 해설

① Indemnification(보상 조항)—'누가, 무엇을, 어디까지' 보상하는가

Indemnification(보상 조항)이란, 계약 위반이나 제3자로부터의 클레임으로 인해 일방 당사자가 입은 손해를 다른 당사자가 보상할 의무를 정하는 조항입니다. 영문 계약에서 가장 금전적 영향이 큰 조항 중 하나이며, 변호사들이 가장 신경 쓰는 조항이기도 합니다.

Indemnification 조항을 읽을 때 주목해야 할 3가지 핵심 단어가 있습니다. Defend는 제3자로부터의 클레임이나 소송에 대해 보상 당사자가 자신의 비용으로 변호사를 고용하여 방어할 의무를 의미합니다. Indemnify는 방어 결과 발생한 손해배상금이나 합의금을 보상할 의무입니다. Hold Harmless는 피보상 당사자를 모든 손해로부터 면책시킬 의무를 의미합니다. 이 세 가지는 비슷하면서도 다른 개념이며, 어느 것이 포함되느냐에 따라 보상 범위가 크게 달라집니다.

검토 포인트로서, 먼저 보상의 트리거(무엇이 발생했을 때 보상 의무가 발동하는가)를 확인합니다. 전형적으로 "arising out of or in connection with any breach of this Agreement"(본 계약의 위반으로 인해 또는 이와 관련하여 발생하는)라는 문구입니다. 다음으로 보상 범위를 확인합니다. 변호사 비용(attorneys' fees)이 포함되는지 여부는 특히 소송 비용이 높은 미국과의 거래에서 중대한 차이를 만듭니다.

협상 포인트로는 다음과 같은 수정이 검토 대상이 됩니다.

과실 요건 추가. 영미법의 Indemnification은 원칙적으로 무과실 책임(Strict Liability)이지만, 일본 기업 입장에서는 "attributable to the fault or negligence of [Party]"(당사자의 과실에 기인하는 경우에 한하여)라는 조건을 삽입하여 자사의 과실이 없는 경우의 보상 의무를 배제하는 것이 중요합니다.

중과실·고의의 제외. 피보상 당사자 측에 중과실이나 고의가 있는 경우까지 보상할 필요는 없습니다. "provided, however, that this clause shall not apply to any Claims arising from the gross negligence, bad faith, or willful misconduct of [the indemnified party]"와 같은 제외 문구 추가를 협상해야 합니다.

보상액 상한 설정. Indemnification 조항 자체만으로는 보상액에 상한이 없는 경우가 많으므로, 후술할 Limitation of Liability 조항과 연동하여 상한을 설정하는 것이 실무상 필수적입니다.

② Limitation of Liability(책임 제한 조항)—손해배상의 '상한'과 '제외'

Limitation of Liability(책임 제한 조항)란, 계약 위반 등으로 인해 당사자가 부담하는 손해배상 책임의 상한액과 배상 대상에서 제외되는 손해의 종류를 정하는 조항입니다. Indemnification 조항과 쌍을 이루는 조항으로, 두 조항을 함께 검토하는 것이 필수적입니다.

이 조항은 2가지 구성 요소로 이루어져 있습니다.

Liability Cap(배상 상한액)은 당사자가 부담하는 손해배상 총액의 상한을 정합니다. 전형적으로 "the aggregate liability of either party shall not exceed [the total amount paid or payable under this Agreement during the twelve-month period preceding the claim]"(어느 당사자의 누적 배상 책임도, 클레임 제기 직전 12개월 동안 본 계약에 따라 지급되었거나 지급되어야 할 총액을 초과하지 않는다)와 같이 규정됩니다.

Exclusion of Damages(손해 종류의 제외)는 특정 종류의 손해를 배상 대상에서 제외합니다. Consequential damages(결과적 손해), Indirect damages(간접 손해), Incidental damages(부수적 손해), Lost profits(일실이익)가 대표적인 제외 대상입니다. "Neither party shall be liable for any consequential, indirect, incidental, or special damages, including lost profits"(어느 당사자도 일실이익을 포함한 결과적 손해, 간접 손해, 부수적 손해 또는 특별 손해에 대해 책임을 지지 않는다)라는 문구가 자주 사용됩니다.

협상 포인트로서 가장 중요한 것은 다음 3가지입니다.

Cap 금액의 설정 근거. 업계나 리스크 프로필에 따라 다르지만, SaaS 계약에서는 연간 계약 금액의 1~2배, 제조업 공급 계약에서는 계약 금액의 100%, M&A 거래에서는 거래 금액의 일정 비율이 일반적인 수준입니다. 자사의 리스크 허용 범위와 비교하여 타당성을 판단해야 합니다.

Carve-out(적용 예외) 설정. 고의·중과실(willful misconduct / gross negligence), 비밀유지 의무 위반(breach of confidentiality), 지적재산권 침해(IP infringement)에 대해서는 Liability Cap의 적용을 제외하고 전액 보상으로 하는 협상이 일반적입니다. "The limitations set forth in this Section shall not apply to [Party's] obligations under Sections [Indemnification] and [Confidentiality]"와 같은 예외 문구를 확인해야 합니다.

Indemnification과 Cap의 관계. Indemnification 조항에 따른 보상 의무가 Liability Cap의 적용을 받는지 여부는 계약 전체의 리스크 배분을 결정하는 매우 중요한 포인트입니다. 명확하게 규정되어 있지 않은 경우, 반드시 확인하고 협상해야 합니다.

③ Representations & Warranties(진술 및 보증 조항)—'진술한 내용에 책임을 지는' 구조

Representations & Warranties(진술 및 보증 조항)란, 계약 체결 시점에서 일정한 사실이 진실하고 정확함을 상대방에게 보증하는 조항입니다.

대표적인 진술 및 보증 사항에는 당사자가 유효하게 설립되어 존속하는 법인이라는 점(due organization), 계약 체결 권한을 가지고 있다는 점(authority), 계약이 법령에 위반되지 않는다는 점(no conflict), 계류 중인 소송이 없다는 점(no litigation), 지적재산권을 침해하지 않는다는 점(non-infringement) 등이 포함됩니다.

이 조항은 Indemnification 조항과 밀접하게 연관됩니다. 진술 및 보증이 허위인 경우(breach of representations and warranties), 그것이 Indemnification의 트리거가 되어 허위 진술을 한 당사자에게 보상 의무가 발생하는 구조입니다.

협상 포인트로는 Knowledge Qualifier(인식 한정 수식어)의 삽입이 중요합니다. "to the best of [Party's] knowledge"(당사자가 아는 한)를 추가함으로써, 알지 못했던 사실에 대해까지 보증 책임을 지는 리스크를 제한할 수 있습니다. 또한, Materiality(중요성)의 한정—"no material litigation"(중요한 소송이 없음)과 같이 material을 삽입함으로써, 경미한 사항까지 보증 위반이 되는 리스크를 줄일 수 있습니다.

④ Termination(계약 해지 조항)—출구 전략 확보

Termination(계약 해지 조항)은 계약을 종료시키는 조건과 절차를 정하는 조항입니다. 비즈니스 상황이 변했을 때의 '출구 전략'으로서 매우 중요한 실무적 의미를 가집니다.

해지 사유에는 주로 3가지 종류가 있습니다. Material Breach(중대한 계약 위반)에 의한 해지, Insolvency(파산·지급 불능)에 의한 해지, 그리고 Termination for Convenience(임의 해지=사유를 불문한 해지)입니다.

Material Breach에 의한 해지의 경우, 보통 Cure Period(치유 기간)가 설정됩니다. "If either party commits a material breach of this Agreement and fails to cure such breach within [30] days after receiving written notice thereof, the non-breaching party may terminate this Agreement"(어느 당사자가 본 계약의 중대한 위반을 하고 서면 통지를 받은 후 [30]일 이내에 해당 위반을 치유하지 못하는 경우, 위반하지 않은 당사자는 본 계약을 해지할 수 있다)는 것이 일반적인 구조입니다.

협상 포인트로서, Termination for Convenience의 유무는 반드시 확인해야 합니다. 이 조항이 있으면 사유를 불문하고 일정한 예고 기간을 두고 계약을 종료할 수 있습니다. 자사에 불리한 계약에서 철수하는 수단으로서 중요합니다. 또한, Cure Period의 길이(너무 짧으면 치유 기회가 불충분하고, 너무 길면 문제 방치로 이어짐)나, 해지 후의 지적재산권 귀속, 잔존 조항(Survival Clause: 해지 후에도 효력이 유지되는 조항의 범위)도 협상 대상입니다.

⑤ Governing Law & Dispute Resolution(준거법 및 분쟁 해결 조항)

Governing Law & Dispute Resolution(준거법 및 분쟁 해결 조항)은 계약의 해석에 적용될 법률과 분쟁 발생 시의 해결 절차를 정하는 조항입니다. 계약서 말미에 배치되는 경우가 많지만, 계약 전체의 해석을 좌우하는 중요 조항입니다.

준거법 선택은 계약서의 다른 조항 해석에 직접적인 영향을 미칩니다. 예를 들어, 뉴욕주법을 준거법으로 하는 경우와 일본법을 준거법으로 하는 경우, Indemnification의 해석이나 손해배상 범위가 크게 달라질 수 있습니다.

분쟁 해결 수단으로는 재판(Litigation)과 중재(Arbitration) 두 가지가 주요 선택지입니다. 국제 거래에서는 중재가 선택되는 경우가 많은데, 이는 뉴욕 협약에 따라 중재 판정이 150개국 이상에서 집행 가능한 반면, 외국 법원의 판결은 집행이 어려운 경우가 있기 때문입니다.

협상 포인트로서, 중립적인 장소(싱가포르, 홍콩, 런던 등)에서의 중재가 가장 합의하기 쉬운 절충안이 되는 경우가 많습니다. 중재 기관으로는 ICC(국제상업회의소), SIAC(싱가포르 국제중재센터), JCAA(일본상사중재협회), HKIAC(홍콩 국제중재센터) 등이 있으며, 선택하는 기관에 따라 절차의 신속성, 비용, 중재인의 자질이 다릅니다.

영문 계약 협상에서 사용할 수 있는 실용적인 문구

영문 계약 검토에서 수정할 점을 찾았다면, 다음은 협상입니다. 수정 제안은 상대방이 받아들이기 쉬운 형태로 전달하는 것이 중요합니다. 아래에 계약 협상에서 자주 사용되는 문구를 소개합니다.

수정을 제안할 때는 수정의 이유와 목적을 덧붙이면 상대방의 이해와 협력을 얻기 쉬워집니다.

• "We'd like to propose an amendment to Section [X]. Our concern is [specific risk], and we believe this modification would better reflect the risk allocation we discussed."

조건을 한정할 때는 '전면 거부'가 아닌 '조건부 수락'의 형태가 협상을 원활하게 합니다.

• "We're comfortable with this clause in principle, provided that it's limited to cases of material breach and subject to the liability cap in Section [Y]."

상대방의 제안을 정중히 거절할 때는 거절 이유를 명확히 하고, 가능하다면 대안을 함께 제시합니다.

• "We understand your position on unlimited liability, but we're unable to accept that level of exposure. As an alternative, we could agree to a liability cap equal to [X] times the annual contract value."

표현 수정을 제안할 때는 상대방의 의도를 확인하면서 더 명확한 표현을 제안합니다.

• "We want to make sure we're aligned on the intent of this clause. Would you be open to rewording it as follows, which we believe captures the same intent more precisely?"

요약: '구조를 이해하고, 주요 조항을 파악하며, 협상 포인트를 가려내라'

영문 계약서를 완벽히 이해하는 것은 처음에는 힘든 작업입니다. 하지만 전체 구조 파악, 고위험 조항 식별, 주어와 서술어 확인—이 3단계를 반복함으로써 계약서를 읽는 속도와 리스크 판단의 정확도는 꾸준히 향상됩니다.

이 글에서 소개한 5가지 주요 조항(Indemnification, Limitation of Liability, Representations & Warranties, Termination, Governing Law & Dispute Resolution)의 패턴을 기억해두면, 처음 보는 영문 계약서라도 '어디에 주목해야 할지'가 자연스럽게 보일 것입니다.

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